2021司法考试经典例题5节

发布时间:2021-10-05
2021司法考试经典例题5节

2021司法考试经典例题5节 第1节


设甲、乙主张将该房转让于丁,丙既不主张转让,也不购买,甲、乙与丁签订房屋买卖合同,该合同的效力如何?为什么?

正确答案:
合同有效。在按份共有中,转让共有物应取得共有人的一致同意,如果不能取得共有人的一致同意的,按多数份额的共有人的意见处理。


下列关于非全日制用工的说法错误的是( )

A.非全日制用工双方当事人可以订立口头协议

B.非全日制用工双方当事人可以约定试用期

C.非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿

D.非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日

正确答案:B
本题考查非全日制用工。根据《劳动合同法》第69条第1款规定:“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”。可知,选项A不符合题意。第70条规定:“非全日制用工双方当事人不得约定试用期。”选项B符合题意正确。第71规定:“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿”。选项C正确。第72条规定:非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日”。选项D正确。本题正确答案为B。


甲证券公司接受乙客户的委托买卖股票,甲证券公司下列哪些行为符合法律规定?( )

A.客户乙要求买入某种股票1万股户单时,每股28元人民币,但客户乙的开户账户上只有10万元人民币。为了保证客户乙能及时买到股票,甲公司依照公司的经营范围,决定暂时借给客户乙18万元人民币

B.客户乙要求甲公司为其在该公司开立的账户保密,甲公司认为乙要求过分,其有权公开账户号码

C.某交易日,客户乙所持有的A股价格猛烈上涨,虽然乙只有1000股,甲公司遂依据乙的全权委托将乙该种股票1000股抛售

D.甲证券公司在接受乙的委托之后,根据委托协议向乙收取一定的费用

正确答案:AD
《证券法》第142条规定,证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务,应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。
根据新证券法,证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务是存在合法操作可能性的。A是正确的。第44条规定,证券交易所、证券公司、证券登记结算机构必须依法为客户开立的账户保密。8违反了保密义务,故错误。
第143条规定,证券公司办理经纪业务,不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。故c错误。
证券公司与客户是委托关系,证券公司及其从业人员假如在其依法设立的营业场所接受客户委托买卖证券,并且收取代理费是正当合法的。D正确。


关于附带民事诉讼,下列哪一选项是正确的?( )。

A.在侦查、审查起诉阶段,被害人提出赔偿要求经记录在案的,公安机关、检察院可以对民事赔偿部分进行调解

B.在侦查、审查起诉阶段,经调解当事人达成协议并已给付,被害人又向法院提起附带民事诉讼的,法院不再受理

C.法院审理刑事附带民事诉讼案件,可以进行调解

D.附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的,无需制作调解书,也不需记入笔录

正确答案:A


丈夫陆某欲杀死妻子李某,然后与情人何某结婚,就将为李某熬的治疗胃病的中药里加入致命的毒药,但看到李某服药后痛苦不堪的情形,陆某顿生悔意,将李某送往医院,但是李某还是不治身亡,对陆某的犯罪行为:( )

A.应当免除处罚

B.应当减轻处罚

C.是否从轻处罚不是法定,而是酌定的

D.可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚

正确答案:C
【考点】中止的有效性及刑事责任
【解析】由于发生了行为人原本追求的犯罪结果,陆某的中止行为不具有有效性,所以成立故意杀人既遂,而不是犯罪中止。虽然陆某有酌定情节,但由于是既遂犯,D项“比照”一词不妥,也应排除。


第 55 题 蔡某系检察院清洁工,一次在打扫卫生时偷出了一封印有“绝密级”的举报信。蔡某打开举报信阅读,发现该信内容是一受贿分子甲受贿的主要线索。蔡某与甲联系,称如果甲给他50万元现金,他就销毁该信。甲给了蔡某50万元。蔡某获得钱以后怕把事情闹大,就把信放回了原处。蔡某的行为构成:(  )

A.敲诈勒索罪   

B.诈骗罪

C.非法获取国家秘密罪

D.盗窃罪

正确答案:AC
蔡某盗窃绝密级信件构成非法获取国家秘密罪。蔡某获得国家秘密以后,对甲进行敲诈,构成敲诈勒索罪。蔡某的两个行为均触犯了《刑法》相关规定,应数罪并罚。


某外资企业拥有"雨露"商标,使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册,但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当得到支持?

A.请求禁止甲公司将"雨露"商标在葡萄酒上注册

B.请求禁止乙公司将"雨露"商标在葡萄酒上使用

C.请求禁止丙公司将"雨露"商标在啤酒上使用

D.请求已将"雨露"商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失

正确答案:ABC


2021司法考试经典例题5节 第2节


根据现行宪法的规定,下列关于全国人民代表大会代表的说法中,正确的是哪一或哪些选项?( )

A.全国人民代表大会代表每届任期五年,从每届全国人民代表大会举行第一次会议开始,到下届全国人民代表大会举行第一次会议为止,可以连选连任。

B.全国人民代表大会代表因刑事案件被羁押正在受侦查、起诉、审判的,暂时停止执行代表职务

C.全国人民代表大会代表,非经全国人民代表大会会议主席团许可,在全国人民代表大会闭会期间非经全国人民代表大会常务委员会许可,不受逮捕或者民事审判。

D.全国人民代表大会代表未经批准两次不出席全国人民代表大会会议的,其代表资格终止

正确答案:ABD
全国人民代表大会代表,非经全国人民代表大会会议主席团许可,在全国人民代表大会闭会期间非经全国人民代表大会常务委员会许可,不受逮捕或者刑事审判,所以C项错误。


2007年9月,北翔股份有限公司已不能清偿到期债务,并且明显缺乏清偿能力,现在各债权人欲对北翔公司申请破产。依据《企业破产法》,下列选项中具备申请资格的是( )

A.甲公司:北翔公司拖欠其货款50万元,双方约定应于2005年8月偿还,但甲公司一直疏票在卖出后6个月内又买入的于要求清偿

B.乙公司:北翔公司尚欠其运输费用5000元,双方约定2007年10月偿还

C.丙公司:法院终审判决北翔公司于2007年1月向其支付违约金1万元,但是丙公司至今尚未申请执行

D.丁:丁系自然人,法院终审判决北翔公司承担损害赔偿责任,于2007年1月一次性赔付丁5万元,但是丁至今尚未申请执行

正确答案:D
债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出破产申请。但提出破产申请的债权必须具有以下要件:1、具有给付内容的债权;2、法律上可强制执行的债权;3、已到期的债权。
本题中,甲公司的债权已过诉讼时效;乙公司的债权尚未到期;因公司的债权已丧失申请执行权,故甲、乙、丙均无权提起申请。丁系自然人,依据《民事诉讼法》第219条:“申请执行的期限,双方或者一方当事人是公民的为一年,双方是法人或者其他组织的为六个月。前款规定的期限,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算。”因此,丁仍可以向法院申请强制执行,也有权申请北翔公本题应选D。


李某经营一家化肥厂,税务机关发现其应当补缴营业税3万元,在税务机关规定的期限内,李某仍然拖欠不交。在这种情况下,税务机关采取的下列哪些强制措施是正确的?( )

A.通知李某的开户银行暂时停止支付李某的存款

B.申请人民法院强制执行

C.扣押李某价值5万元的水泥

D.通知出入境管理机关阻止李某出境

正确答案:D
【考点】税收强制措施
【解析】 《税收征收管理法》第40条规定:“……税务机关可以采取下列强制执行措施:(一)书面通知其开户银行或者其他金融机构从其存款中扣缴税款;(二)      扣押、查封、依法拍卖或者变卖其价值相当于应纳税款的商品、货物或者其他财产,以拍卖或者变卖所得抵缴税款。……”因此C项不正确,水泥价值与欠缴税款不相当,不得扣押。A项属于税收保全措施。税收强制措施的执行不需要经过司法机关,故B项错误。根据第43条的规定,D项正确。


投保人因过失未履行如实告知的义务足以影响保险人决定是否同意承保的:( )。

A.保险人有权解除保险合同

B.保险人无权解除保险合同

C.保险人对保险合同解除前发生的保险事故不承担责任,并不退还保险费

D.保险人对保险合同解除前发生的保险事故不承担责任,但可退还保险费

正确答案:AD
【考点】投保人的告知义务
  【解析】《保险法》第17条规定:“……投保人故意隐瞒事实,不履行如实告知义务的,或者因过失未履行如实告知义务,足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的,保险人有权解除保险合同。……一投保人因过失未履行如实告知义务,对保险事故的发生有严重影响的,保险人对于保险合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿或者给付保险金的责任,但可以退还保险费。……”故本题正确答案为A、D。


在下列何种情况下,用人单位不得解除劳动合同?(  )

A.职工李某因工负伤而丧失劳动能力

B.职工王某因偷窃自行车1辆而被公安机关给予行政处罚

C.职工徐某因与他人同居而怀孕

D.职工陈某被派往境外逾期未归

 

A.职工李某因工负伤而丧失劳动能力

  B.职工王某因偷窃自行车1辆而被公安机关给予行政处罚

  C.职工徐某因与他人同居而怀孕

 

  正确答案:A,B,C


下列哪项不是行政强制执行的种类( )

A.行政收费

B.代履行

C.执行罚

D.直接强制

正确答案:A
行政强制执行包括间接执行和直接执行。其中间接执行包括代履行和执行罚。代履行是指义务人逾期不履行行政法义务,由他人代为履行可以达到相同目的的,行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行,向义务人征收代履行费用的强制执行制度。执行罚,是指义务人逾期不履行行政法义务,由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制执行制度。直接强制执行是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施,以实现行政法义务的制度。它的适用条件是使用间接强制难以达到义务履行的目的、无法采用或者没有必要采用间接强制的情形。行政收费属于行政征收,而行政征收是国家取得公民、法人或者其他组织合法财产的所有权的重要方式。所以,本题中,B、C、D均是行政强制执行的种类。A为应选项。


根据《宪法》和法律规定,关于人民代表大会制度,下列哪一选项是不正确的?

A.人民代表大会制度体现了一切权力属于人民的原则

B.地方各级人民代表大会是地方各级国家权力机关

C.全国人民代表大会是最高国家权力机关

D.地方各级国家权力机关对最高国家权力机关负责,并接受其监督 【此题估分】:0 分 【参考解析】:暂无

正确答案:
暂无


2021司法考试经典例题5节 第3节


下列关于法的作用,表述正确的选项是。( )。

A.法律对人们的行为或社会,既产生正作用,也产生负作用

B.法律对人们的行为或社会,只产生积极的作用,没有消极的作用

C.法律的社会作用在任何性质的社会基本一致,法的特征决定了法的社会作用

D.法律的规范作用在任何性质的社会基本一致,只是实现程度上有所差异

正确答案:AD
「考点」法的作用「解析」法的作用是指法对社会发生的影响,它由社会决定,但也具有一定的独立性,可能促进或延缓社会的发展,故B项错误,A项正确。而规范作用是由法的特征所决定的,在任何社会的法律都具有,只是由于法律的性质和价值不同,实现程度上会有所不同;而法的社会作用是由法的内容所决定的,不同的社会,法律的社会作用也是不同的。故C项错误,D项正确。


2006年4月21日,许霆来到广州天河区黄埔大道某银行ATM机取款。发现自己取了l000元,ATM机却只在卡里扣划了1元。此后一天之内,许霆从这台柜员机先后取出17.5万元,随后离开广州。在外潜逃1年之后,许霆于2007年5月被警方抓获。2007年11月20日,广州市中级人民法院审理后认定许霆犯盗窃罪,属于盗窃金融机构,数额特别巨大,判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产,追缴违法所得175000元返还给银行。一石激起千层浪,“许霆案”经媒体报道后迅速升温,并被有关媒体评为“2007年度十大影响性诉讼”,成为街头巷尾热议的话题,引发了包括法学学者、律师、众多网友在内的“全民大讨论”随后,许霆提出上诉,广州市中级人民法院于2008年3月31日下午重审后,判处其有期徒刑5年,并处罚金2万元,继续追缴其未退还的非法所得17万3千多元。目前关于此案的争议仍在继续中。

作为一名法律职业者,请运用法学有关理论和相关知识谈谈你对此事的看法。

答题要求:

1.用法学理论及相关知识阐述你的观点和看法;

2.说理清楚,逻辑严谨,语言流畅,表达准确;

3.答题文体不限,字数要求800-1000字。

正确答案:
参考答案从“许霆案”看法官的自由裁量权许霆的行为构成盗窃罪,从我国目前的刑法理论来分析,应该是正确的判断。“许霆案”的原一审判决结果之所以受到质疑,主要原因在于人们普遍认为量刑过重,难以为公众所接受,更何况许霆是利用自动取款机的故障盗窃,犯罪行为的发生与银行过错存在一定的关联。许霆的刑期,从无期到5年,广州市中级人民法院历经一审、重审程序完成了两者间距离的跨越。同样的事实与证据,同一案件,同一法院,一审与重审的结果,为何差别如此巨大?酌定情节考虑与否,法官裁量权的尺度是本案起决定性作用的因素。
  酌定情节,又称裁判情节,在量刑时酌情适用的情节。酌定情节在法律中没有明文规定,法官在量刑时对酌定情节就存在可考虑可不考虑的状况。以致法院根据《刑法》第264条关于“盗窃金融机构,数额特别巨大的,处无期徒刑或者死刑”的规定,一审判处许霆无期徒刑。
  既然许霆的行为构成盗窃罪,那么是否有应当轻判的理由呢?对此,《刑法》第63条规定:“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节,但是根据案件的特殊情况,经最高人民法院核准,也可以在法定刑以下判处刑罚。” “许霆案”中酌定情节包括许霆犯罪时候的动机、手段、环境、条件、对象、时间、损害后果、犯罪人的一贯表现和犯罪后的认罪态度等情况。重审判决之所以对许霆在法定刑以下量刑,主要基于两点考虑:一是许霆的盗窃犯意和取款行为与有预谋、有准备的盗窃犯罪相比,主观恶性相对较小;二是许霆利用自动柜员机出现异常窃取款项,与采取破坏性手段盗取钱财相比,犯罪情节相对较轻。
  酌定情节对量型的轻重,在一定情况下甚至能对一个行为是否构成犯罪产生决定性影响。法律对酌定情节这样具有自由度的规定,产生的一个结果是法官的量刑裁量权。由于法律没有明文规定执法人员在量刑时必须考虑酌定情节,在处理具备这些酌定情节的犯罪时,可能完全取决于司法人员个人的意志,这样就产生了同案不同判的结果。没有自由裁量权会使法官机械办案,变成一架"自动售货机",难以体现司法的灵活性。但对自由裁量权不进行限制,就会给法官的量刑带来很大的随意性,这样产生的后果是裁量权在某种情况下变成司法擅断的温床。
  自由裁量权不是法官裁判不受任何限制的“自由”,而是行使裁量权的法官不受权力、利益、人情、偏见等因素干扰的“自由”,是按照裁判规则独立公正裁判的“自由”目前我国由于法律的缺失,法官素质的参差不齐,缺乏程序性制约,法官的自由裁量权过大,而今“许霆案”的发生,再次将自由裁量权问题推到台前。我们应该反思量刑的自由裁量权,对法官的自由裁量权进行必要的限制,同时应大力加强我国的法官队伍建设。量刑裁量权的运用直接体现着法官的法治理念、法律素养和司法技能等方面的能力与水平,在这方面法官是需要有专门的理论和方法指导的。对于我国的法官群体而言,这是任重道远的。


某市惠达房产公司经过投标获得了珍珠广场的一块地皮,准备建造一现代化小区。后市政府根据城市发展的战略需要,欲将此块地皮收回,并将该部分建设为城市中心公共绿地。对市政府的上述行为,看法不正确的是:( )

A.市政府有权收回此块地皮并不给予任何补偿,因为其行为是为了公共利益

B.市政府有权收回此块地皮,但对于给惠达公司所造成的损失应给予补偿

C.市政府无权收回此块地皮

D.市政府如果收回此块地皮,则应当重新给惠达公司一块地皮

正确答案:ACD
《行政许可法》第8条。


甲公司将建筑工程发包给乙公司,乙公司将其转包给丙公司,丙公司将部分工程包给由121个农民工组成的施工队。施工期间,丙公司拖欠施工队工程款达500万元之多,农民工因此踏上维权之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800万元为由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1000万元为由均拒付欠款。施工队将甲公司诉至法院,要求甲公司支付500万元。根据社会主义法治理念,关于本案的处理,下列哪些说法是正确的? 

A.法院应驳回施工队的诉讼请求,因甲公司与施工队无合同关系。法院不应以破坏合同相对性为代价,片面实现社会效果 

B.法院应支持施工队的诉讼请求。法院不能简单以坚持合同的相对性为由否定甲公司的责任,从而造成农民工不断申诉,案结事不了 

C.法院应当追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院一并解决乙公司和丙公司的欠款纠纷,以避免机械执法,就案办案 

D.法院可以追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院加强保护农民工权益的力度,有利于推进法律效果和社会效果的有机统一 

【答案】BD

  【考点】建设工程合同

  【解析】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(简称《审理建设工程施工合同纠纷的司法解释》,下同)第二十六条规定,实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

  选项A错误,选项B正确。建筑工程被违法转包、分包的,实际施工人以发包人甲公司为被告主张权利的,人民法院应当受理,不应简单以坚持合同的相对性为由将其驳回。

  选项C错误,选项D正确。法院可以(而非应当)追加转包人乙公司和分包人丙公司作为本案的当事人。


村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地,违反《土地管理法》,作出拆除房屋、退还土地的决定,随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼,请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。关于镇政府的权力,下列哪一选项是正确的?

A.有权作出拆除决定,但无权强制执行

B.有权作出拆除决定,也有权强制执行

C.无权作出拆除决定,也无权强制执行

D.无权作出拆除决定,但可以强制执行

正确答案:C
[考点]行政决定的作出与强制执行
[解析]《土地管理法》第77条规定,农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地建住宅的,由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地,限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超过省、自治区、直辖市规定的标准,多占的土地以非法占用土地论处。由此可知,只有县级以上人民政府土地行政主管部门,才有权针对村民非法占用土地建住宅的行为,作出退还土地、限期拆除房屋的决定。而镇政府无权对此作出决定。所以A项、B项错误。
《土地管理法》第83条规定,依照本法规定,责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的,建设单位或个人必须立即停止施工,自行拆除;对继续施工的。作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的,可以在接到责令限期拆除决定之日起15目内,向人民法院危诉;期满不起诉又不自行拆除的,由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行,费用由违法者承担。根据该规定,只有人民法院有权强制执行拆除非法占用土地的房屋的决定,镇政府无权强制执行,即使是有权作出限期拆除决定的县级以上人民政府土地行政主管部门,也无权强制拆除,必须依法申请人民法院强制执行。故D项错误,C项正确。


在一起公诉案件的开庭审理时,被告人申请出庭的某公诉人回避。有权对该公诉人应否回避作出决定的是:( )。

A.合议庭

B.合议庭的审判长

C.人民检察院检察长或检察委员会

D.人民法院院长或审判委员会

正确答案:C
我国《刑事诉讼法》第30条第1款规定:“审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。”据此,如该公诉人不是检察长,则由检察长决定其应否回避;如是检察长,则由检察委员会决定其应否回避。故本题正确答案为C。


第 12 题 某甲因盗窃罪被判有期徒刑5年,在执行中,发现其在判决宣告前尚犯有抢劫罪。其抢劫罪可以由下列哪些法院管辖?(  )

A.曾审理过甲盗窃罪的法院

B.甲服刑地法院

C.甲户籍所在地法院

D.抢劫罪的犯罪地法院

正确答案:ABD
本题考查执行期间发现的漏罪的管辖法院。《刑诉解释》第l4条第l款规定:“发现正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他犯罪没有受到审判的,由原审人民法院管辖;如果罪犯服刑地或者新发现罪的主要犯罪地的人民法院管辖更磐适宜的,可以由服刑地或者新发现的罪的主要犯罪地的人民法院管辖。”据此,题中只有C项未被规定,其余各项中的法院都可能管辖该抢劫罪。


2021司法考试经典例题5节 第4节


甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校,赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列,不得转让。但该大学在接受乙的捐款时,将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?

A.该大学对乙的赠与无效,乙不能取得纪念册的所有权

B.该大学对乙的赠与无效,但乙已取得纪念册的所有权

C.只有经甲同意后,乙才能取得纪念册的所有权

D.该大学对乙的赠与有效,乙已取得纪念册的所有权

正确答案:D


根据我国《公司法》的规定,下列说法不正确的是:( )

A.公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所,由股东会、股东大会决定,董事会无权决定

B.公司股东会、股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时,应当允许会计师事务所陈述意见

C.公司的合并或者分立属于公司的终止事由

D.公司清算结束后报送公司登记机关,申请注销公司登记,经公告后公司终止

正确答案:A
根据《公司法》第170条的规定,A错,B对。根据第181条的规定,c项、D项的表述均正确。


宪法惯例是指宪法无明文规定,但在实际政治生活中存在,并为国家机关、政党及公众所普遍遵循,且与宪法具有同等效力的习惯或传统。你认为其特征主要可以概括为下列选项中的哪几项内容?( )。

A.它没有具体的法律形式

B.它的内容散见于一些法学理论,法院判例以及政治实践中所形成的习惯中

C.它涉及国家的根本制度、公民的基本权利和义务等最根本、最重要的问题

D.它主要依靠公众舆论而不是国家强制力来保证其实施

正确答案:ABCD
「考点」宪法惯例的理解「解析」宪法惯例主要存在于判例法国家


甲公司严重资不抵债,因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产?

A.甲公司购买的一批在途货物,但尚未支付货款

B.甲公司从乙公司租用的一台设备

C.属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房

D.甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产

正确答案:C


甲发现某银行的ATM机能够存入编号以\"HD\"开头的假币,于是窃取了三张借记卡,先后两次采取存入假币取出真币的方法,共从ATM机内获取6,000元人民币。甲的行为构成何罪?

A.使用假币罪

B.信用卡诈骗罪

C.盗窃罪

D.以假币换取货币罪

正确答案:AC
本题考核使用假币罪、信用卡诈骗罪、盗窃罪和以假币换取货币罪。

  使用假币罪,是指明知是伪造的货币而将其冒充真货币在经济交往、日常生活中运用,使不具备流通性的假币得以充当真币而流通,数额较大的行为。本题中,甲以假币当真币使用,履行货币职能,构成使用假币罪。另外《刑法》第196条第3款规定,盗窃信用卡并使用的,以盗窃罪定罪处罚。故甲构成使用假币罪和盗窃罪,AC正确,排除B.

  以假币换取货币罪的犯罪主体是特殊主体,即只能是金融机构的从业人员。本案中的甲是普通的公民而非金融机构的从业人员,不满足以假币换取货币罪的主体要件。因此,D项不选。


某合伙企业原有合伙人3人,后古某申请入伙,当时合伙企业负债20万元。入伙后,合伙企业继续亏损,古某遂申请退伙,获同意。古某退伙时,合伙企业已负债50万元,但企业尚有价值20万元的财产。后合伙企业解散,用企业财产清偿债务后,尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业中的责任,下列哪种说法是正确的?

A.古某应对70万元债务承担连带责任

B.古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任

C.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任

D.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任,但应扣除其应分得的财产份额

正确答案:C


吴某承租姚某一套住房,租期为3年,每半年结算一次租金,双方签订了书面合同,各执一份。后因姚某要去国外工作并将在国外定居,便将该房卖给刘某,并办理了交易手续,但未能及时通知吴某。刘某买了此房后又在外地出差。半年之后,刘某以房主的身份向吴某收取房租,吴某拒绝向刘某缴纳租金。刘某向当地法院起诉。法院依据《中华人民共和国合同法》第80条的规定,债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力,判刘某败诉。针对此案,下列说法中正确的是?

A、《中华人民共和国合同法》第80条是义务性规则,对人的行为的指引属于确定性指引,如果不按照这种行为模式行为,则要承担一定的法律后果

B、法官在处理此案件的过程中,进行了归纳推理

C、从法的价值判断和事实判断的角度来讲,此案中法官对此案的处理是一种事实判断

D、《中华人民共和国合同法》属于法的正式渊源,在法律适用中一般先适用法的正式渊源,再适用法的非正式渊源

【答案】A

【考点】本题考点是法律规则、法的判断、法律推理、法律渊源,这属于一道综合性很强的题目。

【解析】法律规则的分类中有一种可以分为授权性规则和义务性规则。授权性规则,是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则,即规定人们的可为模式的规则。义务性规则,是指在内容上规定人们的法律义务,即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则。根据选项A的表述可知,《合同法》第80条规定的是义务性规则,应当通知债务人表示是债权人的义务,而且这是一种明确无疑的指引,所以A正确。

法律推理中的归纳推理是与演绎推理相反的一种推力模式,其对社会生活中大量的、分立的事实进行系统化,从中总结出带有必然性或规律性的判断。而演绎推理在逻辑结构上由大前提、小前提和结论三部分组成,大前提是对一类事实共性的判断,小前提是某一个别事实属于大前提所涉一类事实范畴的判断,结论是这一个别事实也具有大前提所涉一类事实的共性的判断,法官依据《合同法》第80条对刘某等人之间房屋租赁行为的判断,实质上是演绎推理,所以选项B是错误的。

一般说来,人们对法律问题的认识有两种方式:价值判断和事实判断。价值判断是对法律所拟定的原则、规则、制度等客观存在(客体),人们必须从它们能否体现和满足人们的需要,能否有更为理想的原则、规则、制度存在等角度来予以分析法律,从而涉及法律的应然状态和理想追求问题。事实判断是对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。主要解决客观存在的法律究竟是怎样的这一问题,它并不主张或者说根本抵制从应然的角度追问法律应当怎样的问题。本题中,法官对案件进行分析裁判后,依据《合同法》第80条对该案进行判决,是一个价值选择的过程,所以应当是价值判断,选项C是错误的。

根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式可以将法的渊源分为正式渊源和非正式渊源。正式渊源指的是可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源,如宪法、法律、法规等,主要为制定法,非正式渊源指具有法律意义的准则和观念,这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯等。在法律没有明文规定即没有正式渊源的情况下,可以适用法的非正式渊源,二者不是先后顺序的问题,所以选项D的说法是不恰当的。

 


2021司法考试经典例题5节 第5节


甲因积怨将乙打成重伤,致乙丧失劳动能力。本案中,哪些人有权为乙委托诉讼代理人?(2007年试卷二第79题)

A.乙的母亲

B.乙的祖父

C.乙本人

D.乙的好友丙

正确答案:AC


周某系已取得甲国国籍且在甲国有住所的华人。2007年2月,周某回中国探亲期间病故于广州,未留遗嘱。周某在广州遗有一栋别墅和200万元人民币的存款,在甲国留下一栋住房、若干存款和汽车、珠宝等。据查,周某在甲国没有亲属,其在上海的亲属向我国人民法院提出财产继承请求。根据中国的国际私法规则,下列选项适用法律正确的是( )

A.200万元人民币存款应适用中国法

B.广州的一栋别墅适用中国法

C.甲国的若干存款和汽车、珠宝等适用甲国法

D.甲国的住房适用甲国法

正确答案:BCD
本题考查我国对涉外法定继承的法律适用规定。
我国《民法通则》第149条明确规定:“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。”可见,我国处理涉外法定继承纠纷时要区分动产和不动产,采用不同的冲突规范确定准据法:一是不动产继承适用不动产所在地法,即不动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等,均由不动产所在地法决定;二是动产继承适用被继承人死亡时的住所地法,即动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等,均由被继承人死亡时的住所地法决定。注意“死亡时的住所地”与“死亡地”并非同一概念,本题中死亡时的住所地(甲国)与死亡地(我国广州)就不同。
因此,本案中对不动产的继承应适用不动产所在地法,所以B、D正确。动产则适用死亡时的住所地法,即甲国法,所以A错误,C正确。


下列关于劳动合同的解除,说法正确的是:

A.用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限

B.用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿

C.用人单位与劳动者约定了服务期,但因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者因而解除劳动合同的,不属于违反服务期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金

D.劳动者被依法追究刑事责任的,用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的,劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金 )

正确答案:ABCD
70.【答案】 ABCD 【考点】 劳动合同的解除【解析】 《劳动合同法实施条例》第24条规定:“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。”故A正确。第25条规定: “用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法第入十七条的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”故B正确。第26条规定:“用人单位与劳动者约定了服务期,劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的,不属于违反服务期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金。有下列情形之一,用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的,劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金:(一)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;(二)劳动 者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(三)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(四)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(五)劳动者被依法追究刑事责任的。”故C、D正确。


执法为民是社会主义法治的本质要求。对此,下列哪一选项是不正确的?

A.执法为民要求尊重和保障人权,这是宪法规定的一项基本原则

B.执法为民强调以人为本,这是科学发展观的核心

C.执法为民表明执法机关存在的目的在于合法地行使人民赋予的权力

D.执法为民说明执法活动以“及时”、“高效”作为最根本的出发点

正确答案:D
[考点]执法为民
[解析]保障人权是执法为民的基本要求。我国《宪法》第33条规定,国家尊重和保障人权。将人权规定于宪法之中,人权由一种自然权利转变成为公民的基本权利,为人权的实现提供了更为具体的保障。因此,执法为民要求尊重和保障人权。这是宪法规定的一项基本原则,选项A正确,不当选。
尊重和保障人权,就要做到以人为本。以人为本是科学发展观的实践基础、价值体现和最终目的。科学发展观要求以人为本,要求通过科学发展,最大限度地满足人民群众的政治、经济、文化和社会需求。而执法为民要求以人为本,要求在执法目的上要以维护最广大人民群众的根本利益为本,在执法标准上以人民满意为本,在执法方式上充分依靠人民群众,实行专门机关和群众路线相结合。这正是科学发展观的核心价值的体现,选项B正确,不当选。
在执法工作中要做到以人为本,就要尊重人的法律主体地位,突出人在执法中的地位和作用,强调尊重人、理解人、关心人。始终把实现好、维护好、发展好最广大人民的根本利益作为全部执法工作的根本出发点和落脚点。以人为本才是执法活动的最根本出发点。“及时”、“高效”也是执法活动应当追求的价值,但不是执法活动的最根本出发点。选项D错误,当选。
执法为民是“一切权力属于人民”的宪法原则的具体体现。我国宪法明确规定“中华人民共和国的一切权力属于人民”,一切国家机关和国家工作人员必须“努力为人民服务”。人民主权是执法为民的前提条件。执法机关本身并不具备权力所有者的身份,它仅仅是权力的行使者。这从根本上决定了执法机关存在的目的就是合法行使人民赋予的权力,用人民的权力为人民服务,而不能损害人民利益。选项C正确,不当选。
[难度系数]**


下列哪些期间不得计算在审理期限内?( )

A.孙艺下落不明,法院公告送达期间60天

B.孙艺看到公告后速赶至法院,向法院提出管辖权异议,法院处理其异议的期间5天

C.刘实向法院申请鉴定期间40天

D.经双方当事人同意,延长的调解期间15天

正确答案:ABCD
ABCD。《民诉意见》第164条规定,审限是指从立案的次日起至裁判宣告、调解书送达之日止的期间,但公告期间、鉴定期间、审理当事人提出的管辖权异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不应计算在内。因此ABCD选项都正确。


以下违反行政处罚的一事不再罚原则的是( )

A.某药厂生产某种劣质医疗用品,危害人体健康,工商局和卫生局对此行为分别根据本部门的规章作出罚款决定

B.某个体户未取得营业执照私自开办小吃店,卫生局对其出售过期食品而导致顾客中毒的行为处以罚款,工商局对其无证经营的行为处以罚款

C.工商局对宋某生产、销售假冒伪劣商品的行为处以2万元罚款并立即执行。后人民法院经审判认定宋某的行为构成犯罪,判决对其处以10万元罚金,判决生效后立即执行了10万元的罚金

D.陈某走私货物被海关查获,海关对其处以没收违法物品的行政处罚,并同时处以罚款

正确答案:AC
本题考查行政处罚的一事不再罚原则。
一事不再罚原则是指针对行政相对人的一个违法行为,不能给予多次的处罚。一事不再罚原则的内容包括以下方面:(1)针对一个违法行为,不能给予两个以上的同一种类的行政处罚。首先,针对一个违法行为,一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据同一个法律规范再次作出处罚。其次,针对一个违法行为,一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出同一种类的处罚。《行政处罚法》第24条规定:“对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。”(2)根据《行政处罚法》第28条规定:“违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金。”选项A中工商局和卫生局对同一违法行为作出了同一种类的处罚,选项C没有对已经实施的罚款进行折抵,都违反了一事不再罚原则。选项B中卫生局和工商局虽然都作出了罚款的处罚决定,但并不是针对同一违法行为,并不违反一事不再罚。选项D中针对同一违法行为依法处以不同种类的行政处罚,是合法的。


在民事诉讼普通程序中,根据有关司法解释,关于举证期限,下列哪些选项是正确的:( )

A.当事人可以协商确定举证期限,但需经法院认可

B.由法院指定举证期限的,任何时候举证期限不得少于30 日

C.法院在征得双方当事人同意后,举证期限可以少于30 日

D.简易程序转普通程序审理,举证期限少于30 日的应补足,但当事人同意少于30 日的除外

正确答案:ACD
【答案】A、C、D
【详解】《证据规定》第33 条规定,人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况制定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致,并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的,指定的期限不得少于30 日,自当事人受到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。A 选项正确。根据最高人民法院《关于使用(关于民事诉讼证据的若干规定)中有关举证时限规定的通知》第1 条的规定,关于第33 条第3 款规定的举证期限问题。第33 条第3 款规定的举证期限是指在适用一审普通程序审理民事案件时,人民法院指定当事人提供证据证明其主张的基础事实的期限,该期限不得少于30 日。但是人民法院在征得双方当事人同意后,指定的举证期限可以少于30 日。前述规定的举证期限届满后,针对某一特定事实或者特定证据或者给予特定原因,人民法院可以根据案件的具体情况,酌情指定当事人提供证据或者反证的期限,该期限不受“不得少于30 日”的限制。征得双方当事人同意的,举证期限可以少于30 日,所以B 项错误,C 项正确。《举证时限通知》第2 条规定,关于适用简易程序审理案件的举证期限问题。适用简易程序审理的案件,人民法院指定的举证期限不受《证据规定》第33 条第3 款规定的限制,可以少于30 日。简易程序转为普通程序审理,人民法院指定的举证期限少于30日的,人民法院应当为当事人不足不少于30 日的举证期限。但在征得当事人同意后,人民法院指定的举证期限可以少于30 日。因此,D 项正确。